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Le fonti del diritto penale sono: — le norme formali, ossia la costituzione, le leggi della costituzione e le leggi ordinarie emesse dal parlamento;
— le norme materiali, ossia gli atti emessi da enti differenti dal legislatore ma che hanno valore di legge (decreti legge, decreti legislativi, decreti governativi emessi in periodo di guerra).
Quindi, innanzitutto non sono incluse le fonti europee a causa della mancanza dei delegazione politica nella creazione di leggi comunitarie che compete al consiglio e non al parlamento europeo. non è assicurata, difatti, la manifestazione della sovranità del popolo che, come sappiamo, costituisce la premessa basilare dell’art. 25 cost. inoltre, per lo stesso motivo dell’assenza di delegazione politica, non sono inclusi nelle fonti del diritto penale gli atti legislativi secondari adottati dal potere esecutivo (ad es. i regolamenti del governativo).
Poi la teoria e la giurisprudenza, intendendo la riserva come riserva di «legge dello stato», non includono nemmeno le norme regionali perché sarebbe in tal modo infranta la norma di uguaglianza sancita dall’art. 3 cost., con il pericolo di una condanna penale diversa da regione a regione. infine, non può essere una fonte del diritto penale la consuetudine in quanto, non essendovi in questo caso la definizione della norma di condotta in un atto scritto, al magistrato sarebbe concessa caso per caso la decisione di accusa con inesorabili disuguaglianze di trattamento.
2 ter. Che cos’è una legge penale in bianco?
la legge penale di accusa è composta da una sezione precettiva (regola) ed una sezione di condanna (pena).
La norma configura l’interdizione di agire in uno specifico modo o di provocare uno specifico episodio o in alcuni casi l’obbligo a commettere un’azione specifica; la pena è l’effetto giuridico che discende dall’infrazione della norma.
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Talvolta il legislatore attribuisce la definizione della norma a fonti extrapenali, ossia a disposizioni derivanti da altri ambiti giuridici, ad es. dal diritto amministrativo.
E’ il caso della legge penale in bianco in cui la decisione di accusa è fatta pur sempre dall’organo legislativo che semplicemente prescrive la pena rifiutando di definire la regola la cui determinazione, al contrario, è deputata ad una fonte extrapenale.
In tal caso il legislatore definisce in via del tutto generica l’obbligo di rispettare la fonte extrapenale anche di livello inferiore cui si riferisce. l’art. 650 c.p.é un classico caso di legge penale in bianco in quanto punisce la condotta di «chiunque non rispetti una misura lecitamente definita dall’autorità per motivi di giustizia o di tranquillità pubblica, o di ordine pubblico o di pulizia » con «l’arresto sino a tre mesi o con una multa fino a € 206». l’articolo descrive dunque una legge in cui la regola è definita in maniera generale, presumendosi il rispetto di una generale «misura legittimamente concessa dall’autorità», mentre la pena è definita in modo preciso e particolare. 2 quater. la legge penale in bianco è conciliabile con il criterio di riserva di legge?
In più casi nel nostro sistema giuridico è emersa la problematica della liceità costituzionale delle leggi penali in bianco, in rapporto alla loro adattabilità al criterio di riserva di legge.
Talvolta, infatti, il legislatore ha delegato la definizione della regola ad atti legislativi secondari o perfino ad atti non legislativi (per esempio provvedimenti in ambito amministrativo), in evidente contraddizione con la riserva totale di legge.
Allo scopo di trovare una soluzione, nel tempo si sono succedute differenti impostazioni.
Dapprima ci si è riferiti all’impostazione sanzionatoria del diritto penale in base a cui la riserva di legge concernerebbe soltanto la condanna e non la regola, potendo essa essere rinvenuta negli altri ambiti giuridici, essendo così conforme alle norme costituzionali. Attualmente è prevalente l’impostazione istitutiva del diritto penale in base a cui la riserva di legge riguarda anche la regola perché l’organo legislativo deve sempre riconvertire le regole incluse negli altri ambiti giuridici.
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In seguito la corte costituzionale ha trovato soluzione alla questione accettando il carattere assoluto della riserva di legge concedendone una visione vasta, interpretando come «legge» non soltanto le norme penali ma anche quelle extrapenali.
Attualmente, anche la corte di cassazione ammette la conformità della legge penale in bianco al criterio di riserva di legge dato che il regolamento o la misura di tipo amministrativo, che regolano la norma, perché citati dalla legge penale in bianco, restano privi della loro natura extrapenale e acquistano carattere penale proprio grazie al loro ruolo di integrazione della totale casistica. 2quinquies. l’art. 73 d.p.r. 309/90 è conforme al criterio di riserva di legge?
Ultimamente il tar lazio si è pronunciato sulla relazione tra criterio di riserva di legge e regolamento in materia di droghe, con la sentenza 2487 del 21 marzo 2007.
il criterio di riserva di legge definisce e assicura l’esclusiva parlamentare della funzione penale estromettendo, dall’insieme delle fonti di accusa, quelle disposizioni differenti dalla normativa e dagli atti a essa parificati. la legge penale in bianco è un caso specifico, singolari sono principalmente ambiti qualificati e tecnici, in cui un atto legislativo, che include una regola generale su un onere di soggezione, é definito dalla normativa secondaria che completa in tal modo la regola allo scopo di assicurare una azione migliore rispetto allo sviluppo sociale.